Внимание! Вы используете устаревшую версию браузера.
Для корректного отображения сайта настоятельно рекомендуем Вам установить более современную версию одного из браузеров, представленных справа. Это бесплатно и займет всего несколько минут.
Попробовать Оформить подписку
Попробовать Оформить подписку
Регистрация и сопровождение ІТ-бизнеса в Украине
Ольга Белякова, партнер, соруководитель практики ТМТ в Центральной и Восточной Европе, CMS Cameron McKenna Nabarro Olswang

По разным данным Украина занимает ведущие места в мировых и европейских рейтингах наиболее квалифицированных ІТ-специалистов. Поэтому, безусловно, украинский ІТ-сектор привлекает не только местных, но и многих иностранных инвесторов, причем в разных аспектах – от создания мини-команд для обслуживания нишевых проектов и до основания компаний с более глобальными планами и темпами роста.

Если у инвесторов с наполеоновскими планами все более-менее понятно (нанимаем крупную юридическую фирму – регистрируем ООО – нанимаем для начала 100 – 200 специалистов – развиваемся), то с меньшими проектами не все так однозначно.

Зачастую иностранные компании, у которых имеются полноценные команды в Украине, работающие удаленно, ставят вопрос о том, следует ли им создавать присутствие в нашей стране в любом виде. И здесь мнение юристов варьируется от "да, обязательно" и до "нет".

Но может ли быть ответ на данный вопрос однозначным? Вряд ли. Каждую ситуацию нужно рассматривать отдельно и комплексно, то есть учитывать не только текущее состояние дел, но и планы проекта на будущее, практику на рынке, перспективы законодательства и т. д. У юристов, которые дают ответ сразу на такой вопрос и описывают "страшные" риски постоянного представительства, вряд ли будет светлое будущее в секторе ІТ, ведь ІТ – это в первую очередь о жизни, а не о теории государства и права.

Когда регистрация необходима

Стоит подумать о создании украинской "дочки", если команда в Украине динамично растет и этот рост составляет 30 – 50 % в год (при условии, конечно, что текущая команда уже насчитывает 20 – 30 разработчиков и/или дизайнеров). Если же на иностранцев работают лишь 5 – 10 специалистов и этого заказчику достаточно, то есть рост он не предполагает, то регистрация украинского присутствия будет, скорее всего, финансово неоправданной (если принимать во внимание все факторы, включая потенциальные риски заинтересованности государственных органов в таком сетапе). Вряд ли опытный юрист в сфере ІТ будет советовать срочно учреждать локальную компанию. Скорее посоветует подождать и понаблюдать за динамикой развития – и бизнеса, и государства.

О чем подумать перед и во время регистрации

Во-первых, какую форму выбрать. При всем уважении к упрощению регистрации и функционированию ООО это не всегда будет наиболее оправданной формой, иногда стоит подумать и о представительстве. Здесь будет играть роль не только скорость регистрации (все же ООО зарегистрировать быстрее, чем представительство), но и цель деятельности, внутренние политики клиента, которые в некоторых случаях не позволяют или затрудняют создание отдельного юридического лица в другой юрисдикции (например, в случае если решение о создании отдельной компании должно приниматься советом директоров или требуется согласие другого акционера и т. д.).

Во-вторых, какой банк выбрать для открытия счета, как ни странно это может звучать. Не секрет, что в последнее время некоторые банки (прежде всего иностранные) сделали свои правила KYC ("знай своего клиента") жестче, посему открытие счета может занять 4-6 недель (даже если компания является клиентом банка в других странах). А без банковского счета нельзя ни работникам зарплату выплачивать, ни текущие расходы оплачивать.

В-третьих, как будет финансироваться деятельность украинской компании на стадии стартапа (первые 3 – 6 месяцев). Часто инвесторы задают вопрос, установлен ли законом минимальный размер уставного капитала. Разумеется, ответ здесь будет "нет", однако его недостаточно для того, чтобы предоставить иностранному клиенту полное понимание в части опций финансирования. И зачастую инвесторы с удивлением узнают постфактум, что они не могут просто так завести деньги на деятельность украинской дочерней компании, зато для этого нужен конкретный инструмент, в противном случае – налогообложение заведенных сумм "по полной программе". Поэтому здесь стоит подумать о комбинации взносов в уставный капитал, внутригруппового займа и контрактной формы финансирования (так называемый MSA (master service agreement)), согласно которой акционер будет оплачивать услуги, предоставленные украинской "дочкой" компаниям группы.

В-четвертых, какую форму найма персонала выбрать. Можно много говорить и пугать иностранцев текущей законодательной неопределенностью по поводу найма разработчиков как ФЛП по гражданско-правовым договорам, однако ни один опытный юрист уже давно этого не делает и ориентируется на бизнес-практику, которая в нынешних реалиях имеет преимущество над устаревшими нормами закона. То есть ІТ-специалистов действительно нанимают в качестве предпринимателей и в данном аспекте не нужно преувеличивать риски. Однако и здесь не стоит перегибать палку, все же в этой практике тоже есть свои законы, в частности административный персонал (секретари, HR-специалисты) обычно нанимаются по трудовым договорам. Поэтому в данном вопросе необходимо иметь два шаблона договоров с персоналом – гражданско-правовой и трудовой и использовать их по назначению.

В-пятых, деятельность по разработке того или иного программного обеспечения может потребовать дополнительных разрешений / лицензий. Например, если компания будет заниматься разработкой софта для операторов азартных игр, то данный вид деятельности с недавних пор подлежит лицензированию. Или если компания будет привлечена к поставке/разработке средств криптографической связи или планирует работать для государственного сектора, могут быть необходимы дополнительные разрешения. Равно как может понадобиться и разработка дополнительных политик/процедур для участия в государственных тендерах и т. д.

Ну и последнее, но, пожалуй, самое важное – как будут передаваться права интеллектуальной собственности (ИС) на созданные продукты на всех уровнях. К сожалению, самой распространенной проблемой в работе с местными ІТ-компаниями являются дефекты в передаче прав ИС на уровне "разработчик – украинская компания". На уровне "украинская компания – иностранный заказчик" все как раз более-менее нормально, однако практика показывает, что в некоторых случаях самый лучший договор на уровне двух компаний, даже если он составлялся самыми дорогими юристами, не имеет ценности, если от разработчика к украинской компании права ИС были переданы неправильно или вообще не были переданы. Это означает лишь одно: украинская компания не имеет всех прав, которые она передает дальше, а следовательно заказчик их тоже не имеет. Что делать? С первого дня необходимо иметь правильно оформленные договоры на передачу прав ИС от разработчиков к украинской компании, которая их привлекает, – на это точно не стоит жалеть денег для специалистов.

Сопровождение ІТ-бизнеса

Если все сделано правильно на начальных этапах регистрации и налаживания бизнес-процессов, то сопровождение ІТ-бизнеса юристами может быть достаточно ограниченным. Разумеется, все зависит от масштабов и вида деятельности, но все же основная юридическая работа должна быть сделана в самом начале, а в дальнейшем юристы могут предоставлять помощь в соблюдении условий корпоративного управления (например, подготовка решений общего собрания, утверждение финансовых результатов, выплаты дивидендов), по трудовым вопросам (увольнение работников, разработка дополнительных процедур поощрения персонала) или по общим коммерческим вопросам (пересмотр важных договоров).

Итак, если тщательно и правильно спланировать начало деятельности, то ее продолжение обещает быть приятным и почти безоблачным.

_____________________________________________
© ТОВ "ІАЦ "ЛІГА", ТОВ "ЛІГА ЗАКОН", 2021

У разі цитування або іншого використання матеріалів, розміщених у цьому продукті ЛІГА:ЗАКОН, посилання на ЛІГА:ЗАКОН обов'язкове.
Повне або часткове відтворення чи тиражування будь-яким способом цих матеріалів без письмового дозволу ТОВ "ЛІГА ЗАКОН" заборонено.

Получить полный доступ ко всем номерам и статьям издания Вы сможете оформив подписку на электронное издание ЮРИСТ&ЗАКОН
Контакты редакции:
uz@ligazakon.ua