Внимание! Вы используете устаревшую версию браузера.
Для корректного отображения сайта настоятельно рекомендуем Вам установить более современную версию одного из браузеров, представленных справа. Это бесплатно и займет всего несколько минут.
Попробовать Оформить подписку
Попробовать Оформить подписку
Основные риски в ВЭД-контрактах и пути их минимизации
Анна Кухар, адвокат, управляющий партнер, компании JUNIVERSO

Если в сделке есть риск, учтите это при составлении договора.

Карл Фельзенфельд. Упрощение языка и юридические формы для потребителей

(In a business transaction, if a risk can be perceived draft for it.

By Carl Felsenfeld. Language Simplification And Consumer Legal Forms)

Вопрос управления и минимизации рисков при заключении ВЭД-контрактов такой же древний, как и само явление договора в целом. Каждая из сторон стремится получить максимум экономической выгоды и при этом минимизировать любые риски расторжения или нарушения условий контракта, его аннулирования, признания сделки недействительной в будущем или урон репутации из-за неблагонадежности контрагента.

Важную роль в этом плане играет совместная работа над контрактом как юристов, так и других специалистов (менеджеров, финансистов, маркетологов). Их плодотворное сотрудничество существенно уменьшит вероятность возникновения каких-либо проблем в будущем.

Если работа по внешнеэкономическим контрактам является основной направленностью компании, необходимо выработать некую систему работы над таким видом контракта. На практике это, в первую очередь, прописанные правила и шаги каждого отдела (специалиста) с момента начала переговоров с иностранным контрагентом до момента полного исполнения контракта. В этих правилах также прописывается сфера ответственности каждого специалиста и правила контроля по сопровождению работы с контрактом. Такая система поможет классифицировать риски и распределить работу по их минимизации между специалистами.

Риски, связанные с ВЭД-контрактами, принято классифицировать в разрезе среды возникновения, территории возникновения, сферы выявления и возможности контроля и предвидения. Впрочем, их полный перечень может быть неограничен.

Отметим, во всех вышеуказанных рисках есть сфера ответственности юриста.

Итак, предлагаем разобраться в самых распространенных рисках, практических методах их минимизации и роли юриста в данном процессе.

1. Проверяем контрагента

Еще на этапе переговоров важно проверить контрагента. Юристу не следует верить фразе: "У нас все в порядке", а просто запросить уставные документы и доверенность лица, уполномоченного подписать контракт, и проверить их подлинность. Лучше всего запросить заверенные нотариально копии документов с заверенным переводом. Это вам поможет как на этапе проверки контрагента и составления договора, так и на этапе предъявления иска (претензий), если таковые возникнут в будущем.

На что следует обратить внимание:

– на организационно-правовую форму лица, которое будет выступать стороной контракта;

– сферу его деятельности, наличие лицензий (если это требуется согласно законодательству страны регистрации);

– объем ответственности акционеров (членов) юридического лица;

– полномочия директора/подписанта.

Компанию-контрагента можно дополнительно проверить, используя другие каналы информации:

онлайн-ресурсы;

обращение с запросом в торговое представительство в другой стране;

обращение с запросом к атташе по коммерции иностранного государства в Украине, а также др.

Например, факт регистрации контрагента можно проверить через сайты местных регистрационных служб или министерств налогов и сборов. Некоторые из таких ресурсов могут не только подтвердить факт регистрации, но и сообщить о наличии задолженности по уплате налогов (сайт Министерства налогов и сборов Беларуси), представлении отчетности и даже можно скачать некоторые уставные документы или отчеты (сайт Регистрационной палаты Великобритании).

Не официальным, но достаточно универсальным и удобным ресурсом в помощь юристам является сайт OpenCorporates, с помощью которого вы можете перейти на официальные сайты регистрационных палат многих государств.

Немаловажным является и проверка наличия у контрагента документов о постановке на учет в налоговых органах, а также подтверждения факта регистрации как плательщика налогов на территории конкретной страны (например, НДС).

Проверку контрагента желательно проводить не только на этапе переговоров и заключения контракта, но и в ходе последующего сотрудничества, чтобы отслеживать финансовое состояние и благонадежность контрагента.

2. Существенные положения

Внешнеэкономический контракт, как и любой другой, должен включать все существенные условия. Так, согласно ст. 180 Хозяйственного кодекса существенными условиями являются предмет, цена и срок действия договора.

К тому же необходимо учитывать вид контракта. Например, если это договор купли-продажи товара, то обязательно необходимо детализировать условия и сроки поставки. Кроме этого, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товара (статья 19), по сути, расширяет спектр существенных условий для подобных контрактов, указывая, что "дополнительные или отличные условия относительно, среди прочего, цены, платежа, качества и количества товара, места и срока поставки, объема, ответственности одной из сторон перед другой или разрешения споров считаются существенно изменяющими условия оферты".

Не стоит также пренебрегать описанием и детализацией существенных условий в самом договоре. Например, реалии сегодняшнего налогового законодательства Украины показывают, что на порядок налогообложения прибыли, полученной от деятельности в сфере IT, может повлиять то, насколько корректно и четко прописан предмет договора в данной области.

3. Расхождение в переводе

В двуязычных договорах часто бывает, что после длительных переговоров и правок версии переводов несогласованы и имеют существенные расхождения. К тому же не стоит исключать и возможность ошибки переводчика.

Часто встречается абсолютно разное восприятие и значение одних и тех же (или похожих) терминов. Потому следует тщательно проверить согласованность переводов, особенно в части трактовки существенных условий и терминов, а также их идентичное понимание обеими сторонами. Кроме того, в договоре следует прописать приоритет одного из переводов в случае выявления расхождений.

4. Определение страны применимого права и арбитражная оговорка

При составлении ВЭД-контрактов часто игнорируется пункт об определении юрисдикции, законодательство которой применяется в урегулировании отношений между сторонами.

Кроме прочего, необходимо детально описать, право какой страны должно применяться в той или иной спорной ситуации или при выявлении коллизий (расхождений) между законодательствами стран.

Применимое право важно указать и в арбитражной оговорке, которая, кроме этого, должна обязательно включать положения о конкретном учреждении (суд, торгово-промышленная палата), где должны рассматриваться споры; количество арбитров; язык рассмотрения споров и пр. Для минимизации риска в этом вопросе рекомендуется подписать арбитражное соглашение и внимательно изучить регламент коммерческого арбитража, определенный сторонами для рассмотрения споров.

5. Определение момента перехода права собственности на товар и перехода рисков потери и повреждения товара

Для решения проблемы существенных различий в правовых системам и торговых обычаях разных стран еще в 1936 году на международном уровне были разработаны правила толкования торговых терминов, получившие название Инкотермс.

В последующие годы были приняты новые редакции этих правил, где убирались или добавлялись новые термины. При этом каждая новая редакция не означает автоматической отмены предыдущих. Именно потому в контракте важно указать, какая именно из редакций Инкотермс применяется сторонами, чтобы впоследствии не возникало недоразумений.

Главным преимуществом в употреблении Инкотермс является то, что при использовании определенных терминов нет необходимости прописывать полный перечень прав и обязанностей сторон, поскольку правила Инкотермс унифицировали много аспектов взаимодействия между сторонами.

Чаще всего термины Инкотермс употребляются для определения момента перехода риска случайной потери или повреждения товара. Однако частая ошибка состоит в том, что, применяя данные правила для определения момента перехода риска, стороны отождествляют его с моментом перехода права собственности. В международной практике момент перехода права собственности сопряжен с переходом риска случайной потери или повреждения товаров. Вместе с тем само понятие "переход права собственности" не упоминается в Инкотермс. Учитывая, что в законодательстве многих стран (включая Украину) переходу права собственности уделяется особое внимание и применяются разные подходы, момент перехода права собственности на товар следует прописать отдельно. Это поможет не только избежать недопониманий между сторонами, но и избежать проблем с определением момента получения прибыли, а значит и с определением момента возникновения налоговых обязательств.

6. Определение рисков непреодолимой силы (форс-мажор)

Этот пункт часто ошибочно упускается в расчете на определение действий сторон и последствий в случаях форс-мажора на уровне законодательства. Вместе с тем этот вопрос регулируется законодательством не всех стран. Например, если в контракте определено применимое право Великобритании, то необходимо учесть, что английское статутное право не содержит понятия форс-мажорных обстоятельств.

К тому же не всегда в законодательстве содержится полный перечень всех обстоятельств, которые могут считаться форс-мажором в той или иной деятельности или взаимоотношения между сторонами. Потому следует отдельно указать, какие именно обстоятельства стороны считают форс-мажором, как должна действовать та или иная сторона в таких обстоятельствах и какая дальнейшая судьба контракта в целом.

ВЫВОД:

Важно понять, что тяжело предусмотреть и минимизировать абсолютно все риски в ВЭД-контракте, поскольку специфика договорных отношений такого рода поддается влиянию не только внутренним рискам, но и рискам мирового масштаба. Но в любом случае, чем детальнее и грамотнее будет подписан контракт, тем меньше будет в будущем рисков в процессе его реализации.

_____________________________________________
© ТОВ "ІАЦ "ЛІГА", ТОВ "ЛІГА ЗАКОН", 2018

У разі цитування або іншого використання матеріалів, розміщених у цьому продукті ЛІГА:ЗАКОН, посилання на ЛІГА:ЗАКОН обов'язкове.
Повне або часткове відтворення чи тиражування будь-яким способом цих матеріалів без письмового дозволу ТОВ "ЛІГА ЗАКОН" заборонено.

Получить полный доступ ко всем номерам и статьям издания Вы сможете оформив подписку на электронное издание ЮРИСТ&ЗАКОН
Контакты редакции:
uz@ligazakon.ua